只要交易就有风险。在交易的各种风险中,货款支付和收取的风险是买卖双方尤为关注的一个方面,从有交易的那一天起,人们就在探寻规避或降低这一风险的办法。笔者对信用证、保理和支付宝这三种目前使用较多、具有代表性的付款方式进行比较,其目的在于剖析它们各自的优劣,展望其发展,为交易当事人的选择提供参考。
一、 性质比较
(一)信用证的性质
关于信用证的性质,学术界存在不同的学说和争论,如“要约承诺说”、“保证说”、 “第三者利益契约说”、“指示证券说”等,但是各种学说虽有其合理之处,却亦皆有漏洞,对信用证的性质没有作出全面的解释。在实践中,审判的法院更加倾向于认为信用证的有效性无需作任何证明。信用证作为长期的国际贸易实践中的产物,独立于国内法,是具有国际性特征的“商人智慧的结晶”。
从国际贸易惯例的角度入手,有学者认为,“银行的信用证是基于商业习惯,带有契约性质的一种能够强制执行的法律文件,为了证明信用证的有效性而勉强纳入一些规章、准则是无必要也无实际效果的”,与此类似的是认为信用证交易具有独特的法律性质,是一种新型的、特殊的商业行为,没有通过其他理论来解释的必要。有的学者认为信用证可以初步界定为由一系列合同组成的一种特殊的合同;另一些学者认为“信用证是由开证行单方承担有条件付款责任的自成一类的契约”;基于对上述各种说法和观点的分析与理解,笔者认为信用证是一种特殊的契约。为了保障信用证受益人的利益,信用证不可撤销。而且银行并不参与基础交易,只对单据进行处理,信用证的独立抽象原则有别于一般的契约。
(二)保理的性质
保理,又称保付代理,是指保理商通过收购企业出卖产品形成的应收账款而提供的一种集融结算、管理、担保、融资等功能为一体的综合性服务业务。《国际保付代理公约》中将保理界定为卖方或供应商或出口商与保理商之间存在的一种契约关系。根据该契约,卖方(供应商、出口商)将其现在或将来的基于其与买方(债务人)订立的货物销售、服务合同所产生的应收帐款转让给保理商,由保理商为其提供、销售分帐户管理、应收帐款的催收、信用风险控制与坏帐担保等服务。
保理的性质比较明确,即保理是债权的转让。保理商从出口商那里买断其出售货物或者提供服务的应收账款,并作为新的债权人,以自己的名义向进口商催收。可以说保理的核心内容就是出口商出售债权来获取融资。因此保理应在卖方与买方订立买卖合同后生效。让与人对其让与的债权应负瑕疵担保责任,卖方如果存在重复保理或者将应收帐款在保理的同时另行转让的情况,保理商属于有偿让与的受让人,根据债权的先后顺序享有权利。债权让与对债务人的效力以债权让与通知为准,该通知不得迟于债务履行期,保理商在应收帐款到期前应通知买方。
(三)支付宝的性质
支付宝是中国最大的第三方支付平台。第三方支付即具备一定实力和信誉保障的独立机构,采用与各大银行签约的方式,提供与银行支付结算系统接口的交易支持平台的网络支付模式。通过支付宝进行担保交易时,买卖双方并不直接交接货款,而是将货款存放在支付宝帐户,卖方凭货款已到达支付宝帐户进行发货,买方检验商品进行确认后通知支付宝付款给卖家。采用支付宝支付,可以约束买卖双方的交易行为,保证交易过程中资金流和物流的正常双向流动,增加交易的可信度,同时还为商家开展B2B、B2C、C2C交易等提供了技术支持和其他增值服务。
支付宝服务有三种:支付宝中介服务(亦称 “支付宝担保交易”)、 货到付款服务(COD服务)和即时到账服务。笔者认为,支付宝公司是从事支付清算业务的非金融机构,与普通中介机构不同。支付宝最具特色,也是本文比较重点的是支付宝担保交易,这种交易方式中支付宝为交易的双方提供“代收代付的中介服务”和“第三方担保”,实质上,是以支付宝为信用中介,在买家确认收到商品前,由支付宝替买卖双方暂时保管货款的一种增值服务。
二、 机制和风险比较
(一)信用证的交易机制和各方风险
信用证中最常用的是跟单信用证,其操作流程是:买方根据贸易合同的约定通知当地银行(开证行)开立以卖方为受益人的信用证;开证行请求另一银行通知或保兑信用证;通知行通知卖方信用证已开立。卖方收到信用证后装运货物,取得信用证要求的全套单据并向指定银行提交。银行按照信用证审核单据,如单据符合信用证规定,银行进行支付、承兑或议付;如果支付、承兑或议付的是开证行以外的其它银行,该银行再将单据寄送开证行,开证行审核单据无误后对其偿付。开证行在买方付款后交单,然后买方凭单取货。在信用证交易中,银行承担第一性付款责任,提供的不是商业信用而是银行信用,信用证本身独立于合同。UCP600第四条明确表明:“就其性质而言,信用证与可能作为其开立基础的销售合同或其他合同是相互独立的交易,即使信用证中含有对此类合同的任何援引,银行也与该合同无关,且不受其约束。因此,银行关于承付、议付或履行信用证项下其他义务的承诺,不受申请人基于与开证行或与受益人之间的关系而产生的任何请求或抗辩的影响。受益人在任何情况下不得利用银行之间或申请人与开证行之间的合同关系。”信用证是一种单据交易,UCP600第五条表明:“银行处理的是单据,而不是单据可能涉及的货物、服务或履约行为。”第七条和第八条中规定,只要信用证受益人将相符单据提交给开证行和保兑行,其必须承付。第十四条又规定:“按指定行事的指定银行、保兑行(如果有的话)及开证行须审核交单,并仅基于单据本身确定其是否在表面上构成相符交单。”由此可见,信用证只要求“单单一致,单证一致”、“认单不认货”,银行对单据的审核仅限于表面审核。
在这种交易机制下,卖方的风险主要在于信用证软条款。理论上卖方只要满足按照合同开立的信用证的要求,提供其要求的全套单据就可以拿到货款,但是如果卖方接受了有软条款的信用证,他作为信用证中的受益人就失去了主动权,开证申请人或开证行可以随时将受益人至于陷阱,以单据不符为由,解除信用证项下的付款责任。而此时货物已经发运,不在卖方控制之下,即便收回货物也已经发生运费等费用,这样卖方将完全处于被动的境地。买方的风险主要是银行只对受益人提交的单据进行表面审核,有可能面临欺诈问题。如果卖方提交符合信用证要求的单据骗取货款,实际并未交货或货物在质量、数量等方面与单据有重大出入,买方将遭遇重大损失。银行作为承担第一性付款责任的中间方,其风险与买方有类似之处,买卖双方即信用证的开证申请人和受益人可以利用信用证独立抽象的原则,单独或共同对开证行进行欺诈,套取资金。比较而言,信用证的交易方式,对卖方比较有利,因为其获得了银行和买方双重的付款保证,而作为陷阱的信用证软条款事先可以防范。
(二)保理的交易机制和各方风险
保理业务中,卖方向买方以赊销的方式销售货物或提供服务取得应收账款;向保理商提出办理业务的申请并提供相关材料(包括买方资料);保理商对卖方和买方进行审查,审查通过后,与卖方签订应收账款融资协议,进行债权转移确认;如卖方需要,保理商向其发放融资款项;应收账款到期日前保理商通知买方付款;买方将款项汇入保理商指定账户;保理商扣除融资本息和费用,余款支付卖方;如果是买断的,则结账即可。无追索权保理项下,保理商承担由于付款人信用风险不能足额支付到期应收账款的责任。
保理的交易中,买方凭借自身实力和信用获得赊销的交易优势和保理商对其债务的担保,风险集中在卖方和保理商身上。出口商主要承担货物的质量风险。保理业务不同于信用证以单证相符为付款依据,而是在商品和合同相符的前提下保理商才承担付款责任。如果由于货物品质、数量、交货期等方面的纠纷而导致进口商不付款,保理商不承担付款的风险,故出口商应严格遵守合同。另外,买方可能会联合保理商对卖方进行欺诈。尽管保理商对其授信额度要付100%的责任,但一旦买方和保理商勾结,特别是卖方对刚接触的客户了解甚少时,如果保理商夸大买方的信用度,又在没有融资的条件下,卖方容易造成财货两空的局面。但目前我国这种情况尚不多见。对保理商而言,主要面临买卖双方的信用风险。保理商买断卖方应收账款,便成为货款债权人,同时也承担了原先由卖方承担的应收账款难以收回的风险。如果保理商从融资一开始对买方的审查就缺乏客观性和全面性,高估了买方的资信程度,对买方履约情况做出错误判断;或者买方提供了虚假的财务信息,伪造反映其还款能力的真实数据;或者保理商的事中监督不够得力,对买方资信水平下降的情况了解不及时等等,上述种种因素都可能导致保理商遭受巨额损失且难以得到补偿。同样的情况会出现在出口商一方。在保理商为出口商提供了融资服务的情况下,出现了货物质量与合同不符,进口商拒付货款的问题,保理商同样可能会因为出口商破产而导致融资款的无法追偿。总体来说,保理业务中保理商承担了主要的风险。
(三)支付宝的交易机制和各方风险
当客户开立支付宝帐户后,可以获得支付宝担保交易、货到付款和即时到账三种服务。在支付宝担保交易中,支付宝提供了代管、代收、代付、退返(或提现)、查询、款项专属等服务。具体而言,买方选购商品后,并不直接付款给卖方,而是将货款支付至支付宝帐户,此时支付宝负责通知卖方货款到达、进行发货,待买方确认收到相符商品后,通过密码确认通知支付宝付款给卖方,支付宝将款项转至卖家账户上,交易过程结束。支付宝的货到付款方式与一般的货到付款差别不大,代收交易货款是指物流公司代为收取买方的货款后并不直接交给卖方,而是交付给支付宝公司由其再支付至卖方支付宝账户。代付交易货款指买方收到交易货物后将现金交给物流公司,物流公司转交给支付宝公司后由支付宝公司代买方充值至支付宝账户,然后代为支付到卖方的支付宝账户内。即时到账服务是将买卖合同项下的货款通过买方支付宝账户即时向卖方支付宝账户支付。如前所述,本文仅就支付宝担保交易进行剖析。
支付宝交易机制下,买卖双方和支付宝公司面临的最大风险都是网上支付系统的安全问题。这种风险可来自计算机内部,比如系统停机、磁盘损坏等不确定因素,也会来自网络外部的黑客攻击,以及计算机病毒破坏等因素。安全风险主要体现在三个方面:一是数据传输过程中遭到攻击,威胁用户资金安全;二是网上支付应用系统本身存在的安全设计上的缺陷可能被黑客利用,危害整个系统的安全,造成重大损失;三是计算机病毒可能突破网络防范,入侵网上支付的主机系统,造成数据丢失等严重后果。另一方面,由于目前缺乏专门针对网上支付的法律规制,如果客户如使用支付宝交易遭受损失,如何界定各方责任,也缺乏规范。作为买方,在看似安全的付款方式下风险依然存在。由于网上交易的匿名性和隐蔽性,有些不法分子利用买方对支付流程以及后果的不熟悉,利用安全漏洞来骗取钱财。此外,通过支付宝进行交易发生争议时实践中往往依据合同法和侵权法。但在网上支付的交易中,多为格式合同,买方往往只能选择接受与否,如果将争议完全交由合同法和侵权法调整,买方因其弱势地位合法权益往往得不到充分保障。
三、 适用情况比较
(一)信用证的适用范围和适用交易形式
信用证是国际贸易中普遍流行的结算方式,因为它由银行提供付款保证并能进行资金融通,较好地克服了国际贸易中因买卖双方相距甚远又彼此陌生加之交易所需时间长所带来的风险。虽然近年来在各种国际结算方式中信用证的使用比例有所下降,但仍然是非常重要的方式。信用证也可以适用于国内贸易,1997年中国人民银行出台的《国内信用证结算办法》允许商业银行从事国内信用证结算业务,但是国内信用证使用并不多。这主要是由于国内贸易中买卖双方相对比较了解,银行信用显得不是那么必须。而且国内贸易以公路、铁路运输为主,而只有海运提单可以作为物权凭证,这样因跟单信用证项下的货运单据中缺乏象征货物的提单,那些需转让货物用以清偿各方债权债务关系的贸易便无法快速方便地完成。同时,信用证手续烦琐、费用较高也是制约国内信用证发展的原因。信用证依托银行信用,而银行又利用信用证的独立抽象原则脱离基础交易,故其对买卖双方的信用等情况通常没有特别要求。
(二)保理的适用范围和适用交易形式
保理本身分为国际保理和国内保理。根据国际保理商联合会(Factors Chain International,简称FCI)的统计,世界保理业务量1325111亿欧元,中国国际保理量250亿欧元,国内保理量300亿欧元,合计550亿欧元。无论是世界还是中国国内,保理业务都呈快速增长的趋势。究其原因,在买方市场条件下,卖方接受了赊销这一对己不利的付款条件,但通过保理,卖方从保理商处获得融资,一举解决了资金问题。不过保理并不适用于每笔交易。保理的前提是买方能获得保理商的审核额度,它建立在买方信用好的基础上,如果买方信用较低,保理商不愿意接受卖方的债权,保理业务就无从谈起。所以如果交易中的买方有规模小、成立时间不长、信用不高或缺乏确切资料等情况,往往会导致无法保理。目前国内保理业务中,银行作为保理商较容易接受的是买方在保理银行有帐户和资金的情况。从适用的基础交易标的来看,保理由于是债权的转让,与基础交易的关系不大,无论是货物买卖还是服务买卖都可以通过保理的方式融通资金。在这一点上,保理又比信用证等结算方式适用面广,更具优势。
(三)支付宝的适用范围和适用交易形式
支付宝首先是为了适应电子商务B2B、B2C、C2C的需要而打造的,根据支付宝的官方数据,截止2月底,支付宝注册用户数达到1.5亿,日交易额峰值突破7亿,日交易笔数峰值达到400万笔。目前除淘宝和阿里巴巴外,支持使用支付宝交易服务的商家已经超过46万家。支付宝目前的业务立足国内,但是已有海外战略,在支付宝网站上有专门的海外购买部分。支付宝对买卖双方的信用没有要求,而且从一定程度上说其担保交易恰恰是打消了买方的购买顾虑,为刚刚从事商业活动的中小商家创造了发展的空间。支付宝的支付方式在电子商务领域有着无庸质疑的领先优势,其适用的交易也涵盖了虚拟游戏、数码通讯、商业服务、机票等多个行业。但是由于服务消费即时性的特性,一旦买卖双方发生纠纷,在买方已付至支付宝帐户中资金处置问题上将更难于处理。
综上所述,信用证、保理、支付宝通过不同的交易机制增加交易支付的安全性,三者性质不同,风险各异,适用的买卖双方和交易也有所差别。不论是国际贸易还是国内贸易,买卖双方都可以根据交易的特性,结合自身的具体情况,灵活选择最适合的方式